Dano moral causado por advogado que deixou de recorrer não se presume, diz STJ
amoDireito.com.br|
Via A ocorrência do dano moral pela perda de uma chance em virtude de
falha de um escritório de advocacia na atuação em favor do cliente deve
ser provada com os elementos dos autos, não presumida.
Com esse entendimento, a 3ª Turma do Superior Tribunal de
Justiça afastou a condenação ao pagamento de danos morais imposta a um
escritório de advocacia que, por desídia de seus sócios, deixou de
defender uma empresa em processo do qual foi alvo.
O escritório
foi contratado para defender a empresa em uma ação de prestação de
contas ajuizada pela refinaria de Manguinhos, mas permaneceu inerte. O
processo tramitou por três anos sem que eles sequer se habilitassem nos
autos.
Revel,
a empresa foi condenada a pagar R$ 947,5 mil em favor da refinaria. O
caso transitou em julgado sem a interposição de recurso de apelação. A
empresa então ajuizou ação e conseguiu a condenação do escritório a
indenização pelos danos materiais e morais.
Os danos materiais
foram facilmente comprovados devido à total ausência de defesa no
processo. A empresa alegou que possuía recibo de quitação que seria
suficiente para, no mínimo, evitar que a condenação pela prestação de
contas fosse tão vultosa.
Essa conclusão foi mantida pela 3ª Turma do Superior Tribunal de Justiça. O colegiado identificou no caso mais uma hipótese de aplicação da teoria da perda de uma chance,
segundo a qual quem, de forma intencional ou não, retira de outra
pessoa a oportunidade de um dado benefício deve responder pelo fato.
No
ponto seguinte, o TJ-RS concluiu que a falha na prestação dos serviços
advocatícios a partir da perda do prazo para recorrer da sentença
desfavorável caracterizou dano moral in re ipsa (presumido).
Ofensa aos direitos de personalidade
Relatora,
a ministra Nancy Andrighi afirmou que a perda de uma chance pode ter
como consequência o dever de indenizar por danos morais, paralelamente à
indenização pelo prejuízo material. No entanto, isso vai depender das
peculiaridades de cada caso concreto.
“Ao contrário do que foi
consignado no acórdão, o dano moral pela perda de uma chance em virtude
da falha do advogado deve ser provado, não presumido”, afirmou a
relatora.
Ela
destacou que, a partir das alegações da empresa, não se observa
qualquer lesão extrapatrimonial causada pelo escritório de advocacia. “A
própria natureza da ação de prestação de contas é de controvérsia
patrimonial, não ocorrendo ofensa aos direitos da personalidade”,
concluiu.
Com isso, a 3ª Turma manteve a condenação ao pagamento
de indenização por danos materiais pelo escritório. O valor arbitrado
foi de R$ 500 mil. O montante é menor do que o efetivo prejuízo, de R$
947,5 mil. Isso se justifica porque havia uma probabilidade de sucesso
da empresa na ação de prestação de contas, mas não a certeza de vitória.
A
votação foi unânime, conforme a posição da ministra Nancy Andrighi. Ela
foi acompanhada pelos ministros Ricardo Villas Bôas Cueva, Marco
Aurélio Bellizze e Moura Ribeiro. Esteve ausente justificadamente o
ministro Paulo de Tarso Sanseverino.
Vamos te poupar semanas de pesquisa sobre a Revisão da Vida toda neste post curto e já atualizado com o Tema 999 do STJ
Ele tem tudo o que um advogado previdenciário de sucesso precisa saber para entrar com a Revisão da Vida Toda e também vai mostrar quando NÃO entrar! Fique de olho!
A Revisão da Vida Toda (PBC total ou Vida Inteira) é uma tese revisional
que adiciona ao cálculo da RMI todos os salários de contribuição da
vida do segurado e não somente os posteriores a Julho de 1994.
Tem gente que acha que a Revisão da vida toda é uma tese super estranha de cálculo, mas você vai ver que não.
Talvez você não saiba disso também… a Revisão da Vida toda é a Regra DEFINITIVA e não a de transição, como muitos pensam.
Quer dizer, era definitiva enquanto durou o art. 29 da Lei 8.213/91, já que a Reforma o jogou pra escanteio com uma revogação tácita. Mas entenda como ele funcionava antes.
Antes da EC 103/2019,
todos os segurados que ingressaram no sistema do INSS antes de 1999 têm
seu salário-de-benefício calculado pela regra de transição trazida pela
Lei 9.876/99.
Essa lei trouxe duas alterações de cálculo importantes:
1. Incluiu a regra de cálculo definitiva (Todo o período)
Você
calcula a RMI fazendo a média aritmética simples dos 80% maiores
salários de contribuição de todo o período contributivo, limitados ao
mínimo e ao teto
2. Incluiu a regra de transição (Salários desde julho/1994)
Nessa
você calcula a RMI fazendo a média aritmética simples dos 80% maiores
salários de contribuição, como na regra anterior, mas nessa você só pega
os salários desde julho de 1994 e ainda aplica aquela regra do divisor
mínimo de 60%
Em ambos os casos, os 20% menores salários são descartados.
Fique de olho!
Muita gente achava que essa última regra é a regra de cálculo
definitiva (então vigente), pelo fato de que o INSS aplicava esta regra
para todos os cálculos. Mas essa é a regra de transição (desde
julho/1994), que ainda é usada pelo INSS pra casos anteriores à Reforma,
porque ainda não tinha gente se aposentando entre os que entraram no
sistema depois de 1999.
Como eu te falei no post sobre a
reforma previdenciária, a regra de transição visa proteger o segurado
da nova norma, que geralmente é mais rígida. Mas essa regra de transição
(desde julho/1994), é pior do que a regra definitiva (todo o período)
para muitas pessoas.
Em alguns casos, ela chega a diminuir pela metade o valor do benefício.
Aí
entra a tese da Revisão da Vida Toda, que busca proteger o direito do
aposentado de optar pela regra definitiva ao invés da regra de
transição, porque considerar todo o período pode ser mais benéfico.
Revisão da Vida Toda é Aprovada no STF
A Revisão da Vida Toda e o STF | Está aprovada!
Os Ministros do Supremo Tribunal Federal (STF) se posicionaram a favor Tese da Revisão da Vida Toda ( Tema 1.102) .
Isso significa que você pode ingressar com a ação para pedir os valores atrasados e correção do seu benefício hoje mesmo, caso se encaixe nos requisitos.
É uma vitória, pode comemorar!
E
a decisão não foi nada fácil! A votação no STF estava empatada em 5×5,
até que o Ministro Alexandre de Moraes deu seu voto de minerva, votando a
favor da Tese da Revisão da Vida Toda.
E sabe o que é melhor? A tese em questão é dotada de Repercussão Geral.
Isso significa que todos os tribunais do Brasil devem decidir da mesma maneira.
Então,
resumidamente, todas as pessoas que se encaixarem nos requisitos, devem
ter direito a revisão de seu benefício levando em conta todos os seus
salários de contribuição.
Quando entrar com a revisão – Macetes para te ajudar
Nessa
tabela tem um resumo para você saber quando deve fazer o cálculo para
descobrir se é vantajoso entrar com a Revisão da Vida Toda.
O truque é olhar para a DIB (Data de Início do Benefício), com alguns cuidados extras que vou te mostrar!
DIB Cabe Revisão?
Se a DIB for antes de 29/11/1999 Não cabe, pois não foi aplicada a regra de transição no cálculo e sim a regra anterior à Lei 9.876/99
Se
a DIB for após 29/11/1999 e for há mais de 10 anos Se o cálculo da
revisão for vantajoso, pode ingressar. Com a observação de fundamentar
no processo o afastamento da decadência
Se a DIB for após 29/11/1999 e for há menos de 10 anos Se o cálculo da revisão for vantajoso, pode ingressar
Se a DIB for após 12/11/2019 Não cabe, porque a regra então “definitiva” da Lei 8.213/91 foi revogada tacitamente. É incompatível com a nova regra de cálculos da Reforma (art 26, EC 103/2019)
Analise
com precisão a Decadência! O termo inicial da decadência é o primeiro
dia seguinte ao mês recebimento da primeira prestação.
Obs.: Confira no final como pode ficar a questão da decadência com o resultado do Tema 999 e também dos Temas 966 e 975 do STJ.
Dica valiosa: Especialmente para fins de revisão, a decadência começa a valer no início do recebimento do benefício!
Se
chegar no seu escritório um cliente com uma DER com mais de 10 anos,
descubra a efetiva data de recebimento do primeiro benefício, quando ele
recebeu o dinheiro.
Como fazer isso?
Procure nas informações no histórico de créditos (HISCRE) direto no
MeuINSS (é moleza de achar!) ou solicite no INSS o extrato conhecido
como INFBEN para benefícios mais antigos.
Muitos
advogados inexperientes olham a DER do benefício na carta de concessão,
acham que o benefício já decaiu e mandam o cliente pra casa, sendo que
ele tinha direito a uma revisão.
Exemplo
| Data de Início do Benefício | 10/12/2008 | | Recebimento da primeira
prestação | 09/01/2010 | | Termo inicial da decadência | 01/02/2010 |
Atenção: Tem bastante notícia fazendo confusão com a recente alteração na média aritmética dos salários pela Reforma da Previdência (EC 103/2019).
Na nova regra (art. 26 da EC 103/2019)
a média passa a ser calculada com 100% dos salários, mas em todos os
casos ela limita o PBC (Período Básico de Cálculo) igualzinho na regra
de transição de 1999: só entram salários a partir de 07/1994.
Após
a Reforma, o descarte obrigatório de 20% dos salários menores não
existe mais. Mas se o seu cliente tem mais que o tempo mínimo
necessário, existe uma saída que o CJ já te mostrou com outras dicas sobre a EC 103/2019.
Mas essas novidades não interferem a Revisão da Vida Toda nos intervalos acima!
Como calcular se é vantajosa
Você vai ter que calcular a RMI usando os salários da Vida Toda da pessoa! Não tem outro jeito!
Em
primeiro lugar você precisará de um CNIS (Cadastro Nacional de
Informações Sociais) com todos os salários de contribuição do seu
cliente. É um baita CNIS.
Olhando pra esse CNIS, você
vai perceber que os salários aparecem em valores reais da época, não
estão corrigidos e, além disso, antes de fevereiro de 1994 os valores
estarão em outras moedas. Essa é uma das peculiaridades desse cálculo.
Tem cliente que passou por cruzado, cruzeiro, cruzeiro real…
Depois
você tem que fazer a média dos 80% maiores salários (já corrigidos,
convertidos e limitados ao mínimo e teto de cada período) e não deve ser
aplicado o divisor mínimo.
Ah, também tem outros
detalhes do cálculo como: preencher os períodos trabalhados que estão
sem o salário de contribuição com o salário mínimo da época. Vou
comentar isso mais adiante. É um erro comum.
Calculada a
RMI da revisão, é só comparar com o salário de benefício que a pessoa
recebe hoje e ver se é mais alto ou não. Se for mais alto, você também
vai precisar calcular o valor da causa, para entrar na justiça.
Outra
possibilidade é você marcar a opção “Calcular também a Revisão da Vida
Toda?” na hora que estiver criando o cálculo previdenciário no Cálculo
Jurídico. Em poucos cliques ele vai calcular tudo pra você: RMI e valor
da causa.
Evite Erros com 3 Dicas no Cálculo da Revisão da Vida Toda
No seu cálculo, não existe a possibilidade de deixar o salário em branco nos períodos em que houve contribuição. A lei exige que nos períodos em que teve trabalho, tenha também a contribuição.
Se o INSS não tiver o valor desse período registrado, ele vai preencher o cálculo dele com o salário mínimo da época. Isto faz com que o valor final da RMI fique menor.
Então
você deve prestar muita atenção nos meses que o seu cliente não tem o
salário de contribuição no CNIS, mas que você sabe que ele trabalhou.
Neste caso existem três alternativas:
1. Atualizar os valores desses períodos no INSS
Você
pode buscar junto à empresa que ele trabalhou os valores dos salários
de contribuição e atualizar no INSS. Isso vale muito a pena se os
salários desse período forem maiores que o salário mínimo.
2. Discutir os valores na justiça junto com a ação da Revisão
Se
você não tem documentação muito robusta dos salários, isso pode ser
arriscado. Por precaução, é importante fazer um cálculo colocando o
salário mínimo nestes períodos, porque assim, se o processo judicial não
aceitar os salários reais do período, nem você e nem seu cliente são
prejudicados.
3. Preencher no seu cálculo esses valores com o salário mínimo da época
Se
você não conseguiu levantar quais foram os salários de contribuição de
cada período, o INSS vai preencher com o mínimo da época
obrigatoriamente. Então faça a mesma coisa no seu cálculo, para não sair
perdendo.
Então, no seu cálculo você precisa preencher cada mês trabalhado, com pelo menos o salário mínimo do período.
Sei que isso parece bobo, mas eu já vi vários cálculos que pareciam de
início ser muito vantajosos, mas na verdade o cálculo, além de não ser
vantajoso, era pior. Simplesmente por não ter se atentado a isso. Ao
adicionar os salários mínimos nas lacunas, a média diminuiu.
Obs:
No Cálculo Jurídico existe uma opção esperta para você não precisar se
preocupar com esta regra. Ele preenche esses meses trabalhados e sem
salário de contribuição com o mínimo do período.
Lembre-se: ação de revisão com cálculo errado pode trazer um prejuízo imenso para você e para seu cliente. Cuidado redobrado!
Documentos para entrar com a ação
Os documentos essenciais para o processo são:
Procuração judicial
Identidade e CPF
Comprovante de residência
Declaração de hipossuficiência (caso tenha direito à justiça gratuita)
Termo de renúncia (se o valor de causa for menor que 60 salários mínimos)
Carta de concessão da aposentadoria, ou processo administrativo da concessão
Cálculo do tempo de contribuição
Cálculo da RMI incluindo os salários de contribuição anteriores a julho/1994
Cálculo do valor da causa
Como não perder dinheiro ($$$) com esta ação?
Você
já sabe que tempo é dinheiro e é fácil entrar com uma ação que não vai
dar em nada, ou que dá prejuízo. Isto acontece quando:
1. O advogado entrou sem fazer o cálculo, mas no final não deu diferença. Perdeu tempo.
2. O advogado ou calculista fez o cálculo de maneira errada. Perdeu tempo e dinheiro.
3.
O advogado entrou com a ação no JEF sem fazer o cálculo, mas no final
tinha muitos valores devidos no momento do ajuizamento e ele perdeu o
excedente a 60 salários mínimos.
Ex: Miguel tinha
direito a R$ 120 mil quando o advogado entrou com a ação. Naquela época o
limite do JEF (60 SM) era R$ 52,8 mil. Quando esse advogado entrar com a
ação sem fazer o cálculo, o Miguel já sai perdendo R$ 67,2 mil.
Ação de revisão sem cálculo não! Não mesmo. Se você tem dificuldade de calcular e não encontrou uma maneira simples de fazer, não entre com a ação.
Como calcular a Revisão no Cálculo Jurídico
Se você já usa o Cálculo Jurídico, então vai ser bem rápido e fácil para você fazer esta revisão.
Nas
configurações iniciais do cálculo basta selecionar a opção “Calcular a
RMI com a regra da Revisão da Vida Toda” e o programa irá configurar
tudo automaticamente para você saber o resultado da revisão.
Você
nem precisa esquentar a cabeça, porque o programa lida com os grandes
erros que os advogados fazem nesta revisão, e permite você importar do
CNIS todos os salários de contribuição em poucos segundos.
Excelente matéria! 👏🏼👏🏼👏🏼👏🏼👏🏼
Eu mesma gostaria de fazer essa "Revisão da Vida Toda". Como conseguir
um contador jurídico que tenha o programa para refazer os cálculos com
exatidão?
